Bistec al estilo cubano y punitivismo al estilo brasileño

La sociedad brasileña es esencialmente punitiva.¹Y, al igual que ocurre con otros conceptos, al aplicarse en nuestro territorio, este se adaptó al contexto brasileño. El mismo fenómeno se dio con el habeas corpus.², con su adopción en el derecho civil³con las partes⁴ y con bistec al estilo cubano.

El bistec a la cubana, al igual que otros platos (como el bistec a la parmesana), es una invención brasileña que a veces se describe con un adjetivo que sugiere que es importado y sofisticado. El bistec a la cubana no es más que una mezcla de bistec empanizado, arroz, plátano empanizado, papas fritas finas, una rodaja de piña y unas hojas de lechuga para decorar. No tiene mucho sentido gastronómico, y menos aún culturalmente (a pesar de la piña). Aun así, creemos que se vende en cada esquina de La Habana, le tenemos cariño e insistimos en pedirlo.

De igual modo, tenemos el ideal punitivo brasileño. A pesar de que nuestra historia y formación cultural son bastante diversas y nos han brindado numerosas oportunidades para aprender e innovar, principalmente porque somos un país inmenso, relativamente joven y extremadamente desigual, en lugar de formular un derecho penal centrado en reducir las desigualdades y construir un país verdaderamente más justo, hemos optado por adoptar una legislación penal obsoleta, como es el caso de la Ley de Drogas. Todo en nombre de la "protección del ciudadano respetuoso de la ley".

La máxima expresión del punitivismo brasileño se caricaturiza en las frases "el único criminal bueno es un criminal muerto" y "derechos humanos para el tipo correcto de humanos". Ambas se utilizan con frecuencia como argumentos principales. Slogans Políticos que ayudaron a Jair Bolsonaro a llegar a la presidencia. Hay que reconocer el mérito de los estrategas de marketing, pero la estrategia no es nada nueva.

En la posguerra, el Derecho Penal se regía por una lógica: prever un hecho, clasificarlo como delito y, a continuación, aplicar la subsunción entre el hecho y la definición legal para determinar si se había cometido un delito. Sin embargo, con el fin del fordismo, esta lógica cambió. El Derecho Penal comenzó a utilizarse para promover ajustes en favor de la gestión del capital.

Por lo tanto, se percibe la clara selectividad natural del derecho penal, que separa a los hombres según lo que más valoran: la libertad y la independencia. Sin embargo, en Brasil, la selectividad penal, dirigida casi exclusivamente contra la juventud negra y marginada, adquiere, en el contexto de la política brasileña, rasgos más complejos. Quien es considerado enemigo merece prisión. No obstante, cerramos los ojos ante nuestras cárceles y lo que buscamos con el encarcelamiento. En el ámbito político, suele tratarse de venganza, sufrimiento ajeno y desmoralización pública.

Así, como afirmó el profesor Allyson Leandro Mascaro en el XXIV Seminario Internacional de Ciencias Criminales, celebrado en São Paulo por el Instituto Brasileño de Ciencias Criminales (IBCCrim): “Hoy en día, no solo los pobres se ven afectados por el Derecho Penal. Incluso un presidente puede ser su objetivo. Pero esto no significa que el Derecho Penal sea funcional. Al contrario: el Derecho Penal es cada vez más disfuncional”.

El mayor daño causado por este desorden es la incapacidad del derecho penal para controlar adecuadamente a la sociedad; el resultado es un episodio como el del 8 de enero (que analizaremos más adelante).

No es casualidad que en Brasil, un país con una historia colonialista, esclavista y basada en milicias, hayamos generado una legislación penal sumamente compleja. Es probable que la mejor simplificación de este problema se logre mediante una crítica del derecho burgués, tal como se expone en la obra de Evgeny Pashukanis, «Teoría general del derecho y el marxismo» (1924), en la que el derecho, como instrumento de dominación de clase, sirve a los objetivos de quienes lo producen, es decir, el mantenimiento de la estructura de poder.

Con el encarcelamiento del presidente Lula y la posterior anulación de sus condenas en el escándalo de corrupción Lava Jato; con la Operación Suplantación de identidad, que reveló las oscuras conversaciones del grupo de trabajo en la que fue la mayor operación policial en la historia del país; con las elecciones, la caída y la revelación de Bolsonaro, quien ahora, al otro lado de la pantalla, ve cómo gran parte de la población (y la clase política) exige su arresto. Todos estos hechos, mencionados brevemente, sumados a muchos otros que surgieron a lo largo del camino, contribuyeron en gran medida a la confusión entre la sociedad sobre qué es la justicia y cómo debería actuar realmente el sistema de justicia penal, que no es a través de figuras como Sérgio y "Xandão".

Es precisamente de este contexto de donde surge la reflexión sobre el punitivismo al estilo brasileño.

En primer lugar, es importante aclarar que la legislación brasileña posterior a la Constitución de 1988 conlleva, además de sus características orientadas a la garantía y centradas en el ciudadano, una defensa de las estructuras democráticas, recientemente reconstruidas y, una vez más, institucionalizadas después de la dictadura militar.

Por este motivo, y debido a la correcta interpretación constitucional que presentó, debemos reconocer las acciones del Tribunal Supremo y, en particular, del ministro Alexandre de Moraes en las elecciones de 2022 y después del intento de golpe de Estado del 8 de enero.

De igual modo, cabe acoger con beneplácito la iniciativa del Gobierno Federal de incluir en el nuevo PAS (Programa de Acción de Seguridad) el proyecto de ley que prevé mayores penas para los delitos contra el Estado de Derecho democrático. No cabe esperar una actitud distinta de un gobierno democrático que se enfrenta a la amenaza de ser derrocado en la misma semana de su investidura.

Sin embargo, el análisis del punitivismo «a la brasileña» que aquí nos proponemos realizar es mucho más complejo, una reflexión sociofilosófica más que estrictamente jurídica. Esto tampoco se aplica desde el punto de vista del derecho penal. Se trata de un ensayo, inspirado en la criminología crítica, que se propone investigar —o mejor dicho, cuestionar— el fetichismo brasileño con la idea de prisión; la percepción de uno mismo como libre y la visión de quienes son diferentes como encarcelados. Para empezar, es importante aclarar que, como ensayo, este trabajo no pretende agotar el tema tratado, sino más bien suscitar el debate.

Hace poco más de seis años, en julio de 2017, cuando el presidente Lula fue condenado en el caso Triplex, el ala más conservadora de la sociedad brasileña clamó por una renovación política, una verdadera purga contra todo lo que consideraban "corrupto".⁵inmoral o diferente.

Para algunos (obviamente, no para todos), el presidente Lula representaba todo lo malo entre el cielo y la tierra. De igual modo, para otros, Bolsonaro representa el mal (o un mal) que lo hace «indefendible»; indigno de derechos y de la más mínima empatía humana, incluso sujeto a los males de la violencia que tanto nos esforzamos por combatir.

Así como en la década de 70 los abogados judíos debatieron el derecho a la libertad de expresión del partido nazi estadounidense, lo que ayudó a consolidar la Primera Enmienda a la Constitución estadounidense, este texto pretende resaltar las razones por las que nosotros, como brasileños, y especialmente aquellos lectores interesados ​​en el derecho y la política, sostenemos la idea estrecha de miras de que la mejor solución a un problema social es siempre el encarcelamiento.

El clamor que resonó en 2017 llevaba tiempo haciéndose oír. Fue el resultado de una serie de acontecimientos históricos y políticos que culminaron en julio de 2013, cuando una gran parte de la población, movilizada como nunca antes, salió a las calles en nombre de la lucha contra la corrupción y la inmoralidad y, por malicia o ingenuidad, provocó el golpe de Estado de 2016.

Los movimientos de derecha fueron mucho más astutos a la hora de analizar esta situación y de sentimentalizarla.⁶ De esto surgió la política nacional. En este contexto, aquel sinvergüenza de Sérgio Moro se convirtió en senador de la república con la pompa de un héroe nacional, y otro individuo, un miembro de la milicia con los aires del más clásico y perverso jefe de juego de Río de Janeiro, se convirtió en presidente de la república.

Todo el mundo sabe que Bolsonaro roba. Robaba antes. Ha robado. O, al menos, lo sospechaban. Claro que, con la excepción de sus seguidores más acérrimos. No era nada nuevo en la política nacional.⁷Desde muy joven, Bolsonaro estuvo vinculado al crimen organizado y tenía un historial de demandas en su contra.

Quizás ahora, casi al final del primer año del tercer mandato de Lula, tengamos alguna esperanza de que Bolsonaro sea condenado, al menos por uno de los crímenes que cometió en vida. Si no por los delitos contra la democracia, al menos por las joyas, ¿no?

Yo misma, como activista, a veces me encuentro en la situación descrita en el párrafo anterior: despreciando tanto a alguien que encarcelarlo me parece lo más correcto. O quizás confundimos la idea de la institución de la "prisión" con, más allá del castigo, la idea de causar sufrimiento a quien me ha hecho daño. Tal vez esto tenga sentido dada la realidad del sistema penitenciario brasileño.

Es precisamente la esencia punitiva de la sociedad brasileña la que, además de influir en generaciones, siempre ha utilizado la justicia y el enjuiciamiento penal para perseguir a los adversarios políticos y desmoralizarlos públicamente, mancillando su honor y con el objetivo de socavar sus carreras políticas.

Así como la derecha pidió el encarcelamiento de Lula —y Lava Jato no fue el primer intento—, hoy vemos a facciones de la izquierda clamando no solo por la condena (esencial para la narrativa) sino también por el encarcelamiento —o algo peor— de Bolsonaro y sus ministros; por la condena de quienes estuvieron en Brasilia el 8 de enero, en su mayoría ancianos —en todos los casos, incluso para los partidarios de Bolsonaro, seniles—, que no necesariamente tienen que ir a la cárcel.

No confundamos las cosas. Bolsonaro debe ser condenado, pero la sentencia no necesariamente se dictará mediante un proceso legal adecuado; es nuestra responsabilidad, la de los abogados penalistas y profesionales del derecho, garantizar que así sea.

Peor aún es el caso de los partidarios de Bolsonaro el 8 de enero. Tenemos varias situaciones —analizadas caso por caso— que requieren soluciones muy diferentes ante la privación de libertad, el bien más preciado en un Estado que se proclama democrático y regido por el Estado de derecho.

Bolsonaro y sus ministros son personas poderosas, con buenas conexiones, asesores legales y adineradas que creen contar con el apoyo popular. Esta realidad es muy distinta a la de la gran mayoría de las casi dos mil personas arrestadas aquel fatídico día.

Por eso debemos examinar siempre con detenimiento los discursos, las personas y los proyectos políticos que son esencialmente punitivos. La mayoría de las veces, analizamos estos temas con vehemencia y olvidamos a los miles de personas que podrían verse afectadas y cuyas vidas quedarían marcadas por ello.

Falta mucho para eso. Frente a FrenteEl contacto visual y la humanidad en el sistema de justicia penal brasileño.

Veamos. Cualquiera que conozca una cárcel, especialmente una brasileña, sabe que no es lugar para ningún ser humano. No es casualidad que se lo deseemos a nuestros peores enemigos.

Pero si la idea es fortalecer nuestras instituciones a través de la justicia y, eventualmente, a través del derecho penal, mediante la condena de alguien, el camino debe ser más razonable.

No nos engañemos. La tormenta ha pasado, pero la lucha continúa, incluso bajo un gobierno progresista. En materia de justicia penal, aún nos quedan muchos temas por abordar, muchos de ellos tan impopulares como esenciales.

En efecto, hay muchos actores involucrados en este proceso y que contribuyen a su mantenimiento. statu quoComo ejemplo, veamos qué ocurrió con el nombramiento de Zanin y los votos del ahora Ministro.

El mismo jurista que desarrolló la tesis de La guerra de leyes En Brasil, el uso estratégico de la ley para deslegitimar, dañar o aniquilar a un enemigo se da cuando alguien encarna al verdugo punitivo y condena a alguien acusado de robar gasolina por valor de R$100,00.⁸.

La reflexión que pretendo transmitir en este esquema se resume, en parte, en la declaración del ministro Flávio Dino: «Nuestro gobierno, liderado por el presidente Lula, no es de izquierdas; es un gobierno que expresa una mayoría democrática. ¿Encaja Cristiano Zanin en este concepto de mayoría democrática? Sí, por supuesto». Y el ministro no podría tener más razón.

Y es precisamente por esta razón que los profesionales del derecho, especialmente los estudiantes, no pueden permitirse distracciones: el Brasil más justo y compasivo que anhelamos aún está muy lejos. Mientras no reevaluemos los pilares que sustentan la práctica jurídica, estamos condenados a reproducir este modelo de formación de excelentes profesionales, pero pésimos juristas.

Al menos, a pesar de los contratiempos, hemos estado progresando.

1 El punitivismo en derecho penal puede describirse como el uso del derecho penal para causar sufrimiento excesivo a quienes infringen la ley o las normas sociales (Silva, RS & Cunha, PGM (2020). ¿A quién afecta el punitivismo? Revista do Pet Economia Ufes, 1. Disponible en: [https://periodicos.ufes.br/peteconomia/article/download/31724/21182/92712#:~:text=O%20punitivismo%20penal%20pode%20ser,fim%20de%20punir%20o%20infrator[Consultado el 04/09/2023].

2 RODRIGUES, Lêda Boechat. Historia del Supremo Tribunal Federal. Río de Janeiro: Civilização Brasileira, 1979, v. 3, p. 33

3 CALLEGARO, Sandoval. Los matices de la adopción al estilo brasileño. Conjur, 29 de mayo de 2023. Disponible en: Consultado el 4 de septiembre de 2023.

4 AMARAL, Cássia de Mello Peixoto Rita de. Festa à brasileira: significados do festejar no país que 'não é sério'. Lugar de publicación: Editorial, año de publicación. Disponible en: Consultado el 4 de septiembre de 2023.

5 Además, respecto a esta confusión terminológica que también afecta al tema de la corrupción, véase: ALBUQUERQUE DE BARROS, Ana Carolina; PEREIRA LIMA, André y KUPERMANN, Miguel. La Torre de Babel de la Política. Revista CULT, [https://revistacult.uol.com.br/home/torre-de-babel-da-politica/]. Consultado el 04/09/2023.

6 Lectura recomendada: Torralba, Ángela M., Guevara, J. A., Hernández, A. M. C. y Robles-Morales, J. M. (2023). Armonía afectiva entre políticos y usuarios de redes: el paro nacional en Colombia, 2021. Tempo Social, 35(1), 163-190. https://doi.org/10.11606/0103-2070.ts.2023.203988

7 Véase: DAL PIVA, Juliana. El negocio de Jair: La historia prohibida del clan Bolsonaro. Zahar, 2022.

8 Disponible: https://portal.stf.jus.br/noticias/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=512986&ori=1Consultado el 04 de enero de 2023.